2023 年 11 月 5 日
景山市人民政府
行政执法纠纷协调决定
京政执联[2023]1号
市市场监督管理局、市行政审批局、市文化和旅游局、市商务局、市公安局、市烟草专卖局：
2023年8月，市检察院通报“京山市存在酒吧非法接待未成年人案件，相关部门在履行禁止未成年人进入酒吧、禁止向未成年人出售酒类等监管职责时存在失职失责现象，导致未成年人合法权益得不到有效保障”。该机构受理案件后，依法开展行政执法纠纷协调工作。
市烟草专卖局承担了《未成年人保护法》第五十九条、第一百二十三条和湖北省实施办法第三十三条关于“学校、幼儿园周围不得设立烟草销售场所”和“禁止向未成年人出售烟草”的监管职责。
市公安局承担了《未成年人保护法》第六十条、第一百二十三条规定的“禁止向未成年人提供、出售管制刀具或者可能造成他人严重伤害的器具……”的监管责任。
市市场监督管理局与市文化和旅游局在禁止未成年人进入酒吧的监管职责方面、市商务局与市市场监督管理局在禁止向未成年人出售酒类商品的监管职责方面存在较大争议：
市市场监督管理局认为：
（一）酒吧兼营娱乐服务，接受文化、旅游部门监管；
（二）市商务局是酒类流通领域的主管部门，商务部门有责任督促酒类经营者不向未成年人出售酒类；
（3）相关场所是否属于娱乐场所禁入区域，由市文化和旅游局审查确定。
市文化和旅游局认为：
（1）以餐饮、酒类为主营业务的酒吧或酒馆均视为酒吧，此类场所对未成年人的监管主体是市场监管部门；
（2）以酒吧为幌子，实际从事歌舞娱乐经营活动（主营业务为营业性歌舞娱乐），文化和旅游部门负有不可推卸的责任，依法进行监管；
（三）娱乐场所经营许可审批职能移交给行政审批局，酒吧、娱乐场所选址若不符合法律法规规定的，由市场监管部门负责。
市商务局认为，《酒类流通管理条例》已经废止，市商务局不再是酒类行业的主管部门。
该机构认为：
（一）相关部门要依法落实市场主体禁入区域规定，从源头控制风险。市市场监督管理局是市场主体登记管理机关，机构改革后，市文化和旅游局的娱乐场所审批职能已集中到市行政审批局。因此，市市场监督管理局、市行政审批局在发放营业执照、娱乐经营许可证过程中，要严格落实《未成年人保护法》关于市场主体住所（经营场所）禁入的规定。
（二）合理划分市场监管和经营性监管职责。根据《湖北省实施办法》第五十条规定，烟草酒类专卖主管部门应当履行向未成年人销售烟草酒类的监管职责。结合商务部《关于“十三五”期间促进酒类流通健康发展的指导意见》（商运发〔2017〕47号）精神，《酒类流通管理办法》废止后，商务部门仍有“规范酒类流通秩序”和“督促酒类经营者不向未成年人销售酒类商品”的职责。 根据市机构编制委员会《京山市深化市场监管综合行政执法改革实施方案》（京编文[2019]44号），市商务局的行政处罚权及行政检查、行政执法等相关执法职能均划转至市市场监管局。综上所述，禁止未成年人进入酒吧、向未成年人出售酒类等监管职责均由市市场监管局履行。
（三）酒吧与娱乐场所本质不同，不应混淆。根据《中华人民共和国未成年人保护法》第五十八条规定，“学校、幼儿园周边不得设立营业性娱乐场所、酒吧、互联网上网服务场所以及其他不适宜未成年人活动的场所”，酒吧、娱乐场所与互联网上网服务场所在法律上属于并列关系，三者本质不同。从行政审批角度看，娱乐场所需办理娱乐场所经营许可证，而酒吧无需办理娱乐经营许可证。根据《无照经营查处办法》第五条至第七条的相关规定，禁止未成年人进入酒吧的监管责任由市市场监督管理局履行。
（四）其他场所也提供娱乐服务的，市文化和旅游局应当按照《娱乐场所管理办法》的规定进行监管。
2022年4月27日修订的《娱乐场所管理条例》第二条明确规定“其他场所兼营上述娱乐服务，适用本条例”。此处的“娱乐服务”，是指以“营利”为目的向消费者“提供伴奏音乐、点歌服务，或者提供舞蹈音乐、舞厅服务”；“营利”的界定不应采用单独收取费用的形式标准，而应取决于是否实际收取相应的服务费作为对价。如果酒吧主营业务为餐饮和酒水，酒吧提供的伴奏音乐、点歌服务，或者舞蹈音乐、舞厅服务，酒吧不向顾客额外收取任何费用，虽然形式上是免费的，但实际上相关费用已包含在顾客酒水成本中，酒吧提供上述服务的目的是为了吸引顾客，增加营业收入，则应认定为“以营利为目的”； 可见，兼营娱乐服务的酒吧，应属于《娱乐场所管理条例》第二条第二款“兼营上述娱乐服务的其他场所”的调整范围，应当申领娱乐经营许可证。根据《无照经营查处条例》第五条至第七条的有关规定，市文化和旅游局将依据《娱乐场所管理条例》的规定实施监管。
综上，根据《湖北省行政执法纠纷协调办法》第十六条的规定，本机构就有关纠纷事项作出如下决定：
1.市市场监督管理局、市行政审批局应当严格执行相关市场主体住所（经营场所）禁入区域规定，包括但不限于《未成年人保护法》第五十八条“学校、幼儿园周边不得设立营业性娱乐场所、酒吧、互联网上网服务场所以及其他不适宜未成年人活动的场所”、第五十九条“学校、幼儿园周边不得设立烟酒销售场所、彩票销售场所”等规定。
二、市市场监督局应当履行未成年人保护法第五十八条规定“酒吧不得允许未成年人入内”“经营者应当在显著位置设置未成年人禁入标志”“对难以辨认是否是未成年人的，经营者应当要求其出示身份证件”和第五十九条规定“禁止向未成年人出售酒类”“经营者应当在显著位置设置未成年人禁入标志”“对难以辨认是否是未成年人的，经营者应当要求其出示身份证件”的监管职责。
3.市文化和旅游局履行《未成年人保护法》第五十八条规定的监管职责，即“营业性歌舞娱乐场所、互联网上网服务场所以及其他不适宜未成年人进入的场所经营者，不得允许未成年人进入；游艺娱乐场所内设置的电子游戏设备，除国家法定节假日外，不得向未成年人提供。经营者应当在显著位置设置禁止或者限制未成年人进入的标志；对难以辨别是否是未成年人的，应当要求其出示身份证件。”
4、市公安局应当按照《未成年人保护法》第六十条规定履行监管职责，“禁止提供、出售管制刀具等可能对未成年人造成严重伤害的器具。经营者难以判断购买者是否为未成年人的，应当要求购买者出示身份证件。”
五、市文化旅游局、市市场监管局、市公安局要会同有关部门建立未成年人保护协同监管机制，加强信息通报、线索转送、执法协同等工作，指导督促经营者设置禁止未成年人入内、禁止非法接待未成年人等要求的标志，依法查处违法经营行为。
2023 年 9 月 20 日